113 Prohibición de reciprocidad de capitales y derecho a la libertad de empresa. Una mirada desde el derecho comparado español y colombiano Édgar Andrés Quiroga Natale 1 Andrés Fernando Ruiz Hernández 2 Resumen El artículo busca realizar un análisis de proporcionalidad entre la prohibición de reciprocidad de capitales entre so- ciedad controlante y controlada y el sacrificio que dicha prohibición conlleva para el derecho de libertad de empresa consagrado en el artículo 333 de la Carta Política, con el fin de generar espacios de reflexión que llevan a morigerar la radicalidad de la prohibición de imbricación, y a que se permita la realización material, en una medida proporcio- nal, del derecho enunciado. Palabras clave: Reciprocidad, imbricación, capital, acciones, control, proporcionalidad. Abstract This article seeks to conduct a proportionality between the prohibition of capital reciprocity between parent company and controlled and the sacrifice that leads to the prohibition of free enterprise right enshrined in Article 333 of the constitution in order to create spaces for reflection entail to moderate the radical nature of the prohibition of allowing overlapping material realization, commensurately, the right statement. Key words: Reciprocity, imbrications, capital, actions, control, proportionality. Introducción La expedición de la Carta Jurídico-Política de 1991 trajo consigo un cambio en la configuración del modelo de Estado, y, concomitantemente a ello, la redefinición de la jerarquía normativa dentro del ordenamiento jurídico. En virtud de dicho fenómeno 3 , ni toda la legislación ni toda la restante producción normativa pueden conculcar los principios, las reglas, los mandatos ni los cometidos constitucionales. Con la expedición de la Ley 222 de 1995 el Congre- so (por iniciativa del Gobierno Nacional) introdujo una actualización al régimen jurídico de las sociedades comerciales, para articularlo al texto constitucional, pues el código de comercio vigente data de 1971 y se hacía necesario realizar algunos cambios que per- mitieran modernizar la legislación societaria con los principios de libertades económicas 4 contenidos en la norma de normas, y entre las cuales se destaca la libertad de empresa. No obstante lo anterior, el artículo 262 del Código de Comercio (modificado por la Ley 222 de 1995) consagra la prohibición de la reciprocidad de capitales al estipular: Las sociedades subordinadas no podrán tener ningún título, partes de interés, cuotas o acciones en las socie- dades que las dirijan o controlen. Serán inefcaces los negocios que se celebren, contrariando lo dispuesto en este artículo. El presente artículo pretende demostrar (sin ánimo ex- haustivo), a la luz del derecho comparado (español y colombiano), que el citado artículo 262 resulta violatorio del derecho constitucional a la libertad de empresa, para lo cual ha de utilizarse el método deductivo dividiendo la exposición en cuatro acápites; a saber: i.) Aproxima- ción conceptual al derecho de libertad de empresa; ii.) Definición de la figura mercantil de la reciprocidad de capitales; iii.) La inconstitucionalidad de la prohibición de la reciprocidad de capitales contendida en el artículo 262 del Código de Comercio; y, en calidad de corolario, vi.) La presentación de unas conclusiones. Prohibición de reciprocidad de capitales y derecho a la libertad de empresa. Artículo de revisión Recibido: 11 de abril de 2012 Aprobado: 24 de julio de 2012