Doctrina 109 DE LA “TRADICIÓN” Y SU DEFINICIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL CHILENO CONTRATOS POR ADHESIÓN Y CLÁUSULAS ABUSIVAS ¿POR QUÉ EL ESTADO Y NO SOLAMENTE EL MERCADO ? Iñigo de la Maza Gazmuri 1 Qui dit contractuel, dit juste Volenti non fit injuria. Entre el pobre y el rico, el débil y el fuerte, la libertad es la que oprime y la ley es la que libera. Como ha dejado ver Larroumet, el contrato puede ser entendido desde una doble perspectiva. De una parte, el contrato es un procedimiento técnico para asegurar intercambios económicos. De otra, corresponde a un acuerdo de las voluntades de quienes intervienen en él 2 . Ambas facetas del contrato pueden coincidir –como solía suceder al momento de la dictación de los códigos decimo- nónicos– o pueden dislocarse –como parece suceder con frecuencia en el tiem- po que habitamos–. Cuando los mecanismos a través de los cuales realizamos intercambios económicos y el ejercicio de la voluntad de los contratantes se alejan, entonces parecen existir buenas razones para cuestionar a la concep- ción clásica del contrato. Quizá uno de los fenómenos en que se refleje con mayor nitidez este aleja- miento sean los contratos por adhesión. La idea de que una de las partes –por regla general la más poderosa económicamente– presente a la otra el conteni- do prescriptivo del acuerdo, en términos que la otra únicamente pueda acep- tarlos o rechazarlos, parece violentar de modo decisivo la idea de que el con- trato es obra exclusiva de los contratantes. Sin perjuicio de lo anterior, los contratos por adhesión constituyen hoy en día un fenómeno ubicuo. Esta ubicuidad representa un desafío para la teoría clásica del contrato. 1 Profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad Diego Portales. Agradezco los comentarios de los miembros del Centro de Investigaciones de la Facultad de Derecho de la Universidad Diego Portales a una versión preliminar de este trabajo, en particular los de Carlos Pizarro y Carlos Peña. 2 LARROUMET, Christian, Droit Civil,. 4ª ed., Paris, Ed. Economica, 1998, tome 3: Les Obligations Le Contrat, p. 92.